近期，上海市第三中級人民法院的一份行政判決書〔（2024）滬03行終133號〕引起了圈內(nèi)的熱烈關(guān)注，這是一份關(guān)于上市公司股權(quán)收購中因?qū)€失敗支付補(bǔ)償導(dǎo)致的個(gè)人所得稅退稅的判決，判決結(jié)果：支持不予退稅的決定。

一、事件：

根據(jù)法院判決書披露，王某持有甲公司100%的股權(quán)，A上市公司欲收購?fù)跄吵钟械募坠?00%股權(quán)，作價(jià)5億元，3億元現(xiàn)金+2億元股票，同時(shí)雙方簽訂對賭協(xié)議，如果甲公司的業(yè)績在對賭期間沒有完成，A上市公司將1元回購?fù)跄吵钟械纳鲜泄竟善?。王某在取?億元甲公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓對價(jià)后，已由A上市公司代扣代繳股權(quán)轉(zhuǎn)讓個(gè)人所得稅。

后因甲公司未按約定實(shí)現(xiàn)相應(yīng)的業(yè)績，根據(jù)對賭協(xié)議，上市公司按照約定1元回購?fù)跄吵钟械纳鲜泄竟善辈⒆N。

不過，王某以股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格調(diào)整為由，向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)提起個(gè)人所得稅的退稅申請，稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)為王某不符合誤收多繳稅款應(yīng)退稅情形，決定不予退稅。王某分別向兩級法院提起訴訟，最終由上海市第三中級人民法院作出終審判決，支持稅務(wù)機(jī)關(guān)不予退稅的決定，判決王某敗訴。

在此案例中，原商定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款為5億元，自然人按照5億元的轉(zhuǎn)讓收入繳納個(gè)人所得稅，后來業(yè)績不達(dá)標(biāo)，需要支付2億元補(bǔ)償款。也就是說，王某最終收到的轉(zhuǎn)讓價(jià)款只有3億元，原先按5億元轉(zhuǎn)讓收入確認(rèn)的個(gè)人所得稅，是否應(yīng)該按3億元收入重新認(rèn)定，對于多繳的稅款予以退還呢？

二、二審法院意見：

此案中的爭議焦點(diǎn)主要體現(xiàn)在兩個(gè)方面：一是補(bǔ)償義務(wù)的履行是否影響案涉股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得的確定；二是補(bǔ)償義務(wù)的履行是否可以成為退稅的理由。

（1）、關(guān)于補(bǔ)償義務(wù)的履行是否影響案涉股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得的確定

1.從民商事交易形態(tài)來看，本案補(bǔ)償股份義務(wù)的履行是對甲公司經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)的補(bǔ)償，并非是對交易總對價(jià)的調(diào)整。

2.從個(gè)稅法角度看，上訴人補(bǔ)償股份義務(wù)的履行并不改變稅收征管意義上的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得。

（2）、關(guān)于補(bǔ)償義務(wù)的履行是否可以成為退稅的理由

1.《稅收征收管理法》第五十一條僅適用于超過應(yīng)納稅額繳納的稅款的退還，本案并不存在多繳納稅款的情形。

2.對于協(xié)議約定的補(bǔ)償行為，目前個(gè)稅法領(lǐng)域并無相應(yīng)的退稅規(guī)定。

3.上訴人在沒有退稅依據(jù)的情形下，不存在超過退稅申請期限之情形。

最后，法院稱，王某的上訴請求和理由，現(xiàn)階段尚缺乏充足的法律依據(jù)，本院實(shí)難支持。也就是說，二審法院支持了稅務(wù)機(jī)關(guān)的不予退稅的認(rèn)定。

正如判決書中描述的一樣，補(bǔ)償義務(wù)的履行是對甲公司經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)的補(bǔ)償，并非是對交易總對價(jià)的調(diào)整。雙方約定的凈利潤未達(dá)標(biāo)并不意味著甲公司估值必然下降。估值和對價(jià)本就不是一回事。因此，現(xiàn)行稅制下，確實(shí)沒有退稅的明確規(guī)定。

判決書中，法院提到，為了營造更加規(guī)范有序、更顯法治公平的稅收營商環(huán)境，建議稅務(wù)部門積極調(diào)整相關(guān)政策，持續(xù)優(yōu)化稅收征管服務(wù)舉措，為經(jīng)濟(jì)新業(yè)態(tài)提供更合理更精準(zhǔn)的稅收規(guī)則，健全有利于高質(zhì)量發(fā)展、社會公平、市場統(tǒng)一的稅收制度。

三、探索案例

知名稅務(wù)律師任正勇建議，“對現(xiàn)有對賭協(xié)議框架進(jìn)行改進(jìn)，形成新的交易事實(shí)”。那對賭協(xié)議該怎么擬定才能避免產(chǎn)生稅務(wù)爭議？

或許圣湘生物科技股份有限公司（證券代碼：688289，證券簡稱：圣湘生物）最新收購股權(quán)的對賭協(xié)議能提供一個(gè)可探索的思路。

2025年1月11日，圣湘生物披露《關(guān)于收購股權(quán)的公告》稱，擬以現(xiàn)金支付方式收購中山海濟(jì)（中山未名海濟(jì)生物醫(yī)藥有限公司）100%股權(quán)，交易對方為5家合伙企業(yè)及2名自然人，交易對價(jià)80,750.00萬元。

該案主要有以下重點(diǎn)：

一是交易對價(jià)的支付方式及支付期限與標(biāo)的公司業(yè)績掛鉤。在辦理完成股權(quán)變更法律手續(xù)后分兩次支付合計(jì)7億元；如目標(biāo)公司2024年度經(jīng)審計(jì)的凈利潤達(dá)到或超過10,000萬元的，則支付10,750萬元，如果沒有完成，則相應(yīng)扣減或不支付后續(xù)股權(quán)款。

二是設(shè)置估值調(diào)整條款，并安排多種方案對價(jià)調(diào)整方案。提出對賭期限兩年，視目標(biāo)公司未來兩年業(yè)績決定支付多少的交易對價(jià)款。

三是交易對方不能套現(xiàn)走人，并自愿簽訂相關(guān)股票鎖定的書面承諾，配合辦理相關(guān)鎖定手續(xù)。從稅務(wù)角度看，在協(xié)議生效時(shí)，轉(zhuǎn)讓方只能對確定的金額申報(bào)納稅。對價(jià)是否最終實(shí)現(xiàn)取決于目標(biāo)公司業(yè)績完成情況，且金額并不確定，因此，在協(xié)議生效時(shí)并不需要申報(bào)納稅，也就避免了后續(xù)一系列稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。

筆者認(rèn)為，圣湘生物的此次交易具體方案內(nèi)容可以作為避免稅務(wù)爭議可參考和探索的方向。